??近期，恒大集團(tuán)、融創(chuàng)集團(tuán)等房企在境外債重組過程中，相繼在美國申請破產(chǎn)保護(hù)，引發(fā)社會討論。如何理解內(nèi)資房企要去美國進(jìn)行破產(chǎn)保護(hù)？申請破產(chǎn)保護(hù)對于債務(wù)重組有何推動？破產(chǎn)保護(hù)又是否意味著資不抵債、瀕臨破產(chǎn)？

??01

??在美申請破產(chǎn)保護(hù)

??旨在爭取美國法院認(rèn)可域外重組方案

??恒大集團(tuán)和融創(chuàng)集團(tuán)兩家公司的注冊地均在開曼群島，上市地在香港，發(fā)行的部分美元債在新加坡交易，而實際資產(chǎn)則大多數(shù)位于境內(nèi)。在這類情況中，雖然兩家公司的主要資產(chǎn)位于境內(nèi)，但卻并不完全受我國法律管控。若兩家房企在香港或者新加坡申請破產(chǎn)，則會面臨資產(chǎn)如何確定、如何執(zhí)行等問題。與之不同，美國法律規(guī)定一旦被美國法院裁定破產(chǎn)，美國可以追索其全球資產(chǎn)。對于恒大或融創(chuàng)這類體量的房企而言，更加無法在單一地區(qū)通過與債權(quán)人談判達(dá)成債務(wù)重組協(xié)議，從而需要通過在美申請破產(chǎn)保護(hù)，全球范圍內(nèi)進(jìn)行債務(wù)重組。

??此外，兩家房企發(fā)行的部分美元債受到紐約法管轄，這也意味著一些不認(rèn)同香港或開曼債務(wù)重組協(xié)議的個別債權(quán)人可以去美國紐約訴訟，凍結(jié)和執(zhí)行房企在美資產(chǎn)，從而先行獲得債務(wù)清償。而被凍結(jié)和執(zhí)行的在美資產(chǎn)無法納入重整計劃，影響到整體債務(wù)重組進(jìn)展。此次兩家房企在美國法院，申請第15章下的破產(chǎn)保護(hù)，旨在爭取美國認(rèn)可香港或開曼重組協(xié)議在美國的可執(zhí)行性（如恒大及融創(chuàng)均希望美國法院對香港的破產(chǎn)程序予以承認(rèn)）；同時保全資產(chǎn)，避免個別人債務(wù)在美訴訟，犧牲全體債權(quán)人利益。

??事實上，早于融創(chuàng)、恒大已有多家房企傳出在美申請破產(chǎn)保護(hù)，如佳兆業(yè)、當(dāng)代置業(yè)、榮盛發(fā)展等，此外其他行業(yè)企業(yè)如瑞幸咖啡、華晨電力、協(xié)鑫新能源等，也均在境外債重組過程中申請了第15章認(rèn)證。

??02

??破產(chǎn)法第15章提供多種救濟(jì)方式

??保全資產(chǎn)免受個別債權(quán)人威脅

??美國2005年修訂及新增的《破產(chǎn)法》第15章（輔助性和其他跨境破產(chǎn)案件），允許美國破產(chǎn)法院承認(rèn)涉及外國的破產(chǎn)或債務(wù)重組程序，非美國企業(yè)利用破產(chǎn)法第15章可以阻止債權(quán)人在美國對其提起訴訟凍結(jié)其資產(chǎn)。第15章破產(chǎn)法也賦予外國債權(quán)人參與美國破產(chǎn)案件的權(quán)利，并禁止對這類外國債權(quán)人的歧視。 

??具體來看，破產(chǎn)法第15章提及了多種救濟(jì)形式。在提交域外程序1承認(rèn)申請時：從提交到美國法院作出承認(rèn)裁定期間，美國法院可提供臨時救濟(jì)，包括暫緩對債務(wù)人資產(chǎn)的執(zhí)行、清算在美國的全部或部分破產(chǎn)財產(chǎn)（因其性質(zhì)或其他情形易于變質(zhì)、可能貶值或遭受其他危險的資產(chǎn)）等等。而當(dāng)域外程序被準(zhǔn)予承認(rèn)時：美國法院可應(yīng)境外代表2請求，對債務(wù)人在美資產(chǎn)訴訟起到凍結(jié)、暫停的作用，同時中止轉(zhuǎn)讓、抵押或?qū)鶆?wù)人的任何資產(chǎn)作出其他處置的權(quán)利等等。由此可見，房企申請破產(chǎn)法第15章，更多是為了保全企業(yè)資產(chǎn)，不讓重整計劃中的資產(chǎn)受到個別債權(quán)人威脅。

??03

??在美申請破產(chǎn)保護(hù)對境內(nèi)保交樓影響有限

??美元債在清償順序中屬于劣后

??此外，在美申請破產(chǎn)保護(hù)一般為對主要程序的認(rèn)可與協(xié)助，并不能對境內(nèi)保交樓工作產(chǎn)生較大影響。據(jù)美國《破產(chǎn)法》第15章，對域外程序分為了域外主要程序及域外非主要程序，其中域外主要程序是指：在債務(wù)人主要利益中心所在國正在進(jìn)行的域外程序。要確定是否為所在國主要利益中心，美國破產(chǎn)法院往往依據(jù)：債務(wù)人總部所在地；債務(wù)實際管理人所在地；債務(wù)人主要資產(chǎn)所在地；多數(shù)相關(guān)債權(quán)人或受案件影響的多數(shù)債權(quán)人的所在地；和/或法律適用于大多數(shù)爭議案件的司法管轄區(qū)。

??一般而言，在美申請破產(chǎn)保護(hù)的內(nèi)資房企，其在香港、開曼或英屬維爾京群島法院完成的債務(wù)重組將作為主要程序，而在美的申請則屬于對其他司法轄區(qū)進(jìn)行債務(wù)重組程序的附屬程序。如破產(chǎn)法第15章1520條規(guī)定，一旦承認(rèn)為域外主要程序，外國代表將自動擁有《破產(chǎn)法》第363條所規(guī)定的，使用、出售或出租破產(chǎn)財產(chǎn)的權(quán)力。對于域外非主要程序，雖然不自動擁有第363條權(quán)利，但破產(chǎn)法第15章同樣授權(quán)法院給予額外的酌情救濟(jì)。

??若美國法院最終未認(rèn)可域外程序，境外債權(quán)人如果要申請執(zhí)行境外重組主體持有的境內(nèi)資產(chǎn)，仍然需要人民法院承認(rèn)美國法院相關(guān)判決后才能執(zhí)行。同時，美元債在我國償還順序中還具有劣后性質(zhì)，據(jù)我國企業(yè)破產(chǎn)法第113條，破產(chǎn)財產(chǎn)在優(yōu)先清償破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)后，首先清償職工工資、保險、補(bǔ)償金等；其次清償社會保險及稅費，再清償債權(quán)。而在債權(quán)方面，則按照消費型購房者、建筑工程價款、擔(dān)保債權(quán)、普通債權(quán)的順序清償，最后才輪到境外美元債。這也意味著，只有在境內(nèi)償還全部債務(wù)且有盈余的情況下，才會輪到境外美元債；而消費型購房者則處于優(yōu)先清償順序，故對保交樓進(jìn)展影響不大。

??整體來看，內(nèi)資房企在美申請破產(chǎn)保護(hù)的目的在于爭取美國政府認(rèn)可香港或開曼的重組方案，避免個別債權(quán)人在美訴訟，以犧牲全體利益為代價提前獲得清償；同時能夠保全企業(yè)資產(chǎn)，并在全球范圍內(nèi)進(jìn)行債務(wù)重組。10月5日中國香港高等法院已聆訊并批準(zhǔn)融創(chuàng)中國境外債務(wù)重組方案，涉及債務(wù)本息約102.37億美元的融創(chuàng)境外債務(wù)重組計劃正式生效，進(jìn)入執(zhí)行階段；而恒大的重組進(jìn)展目前來看依然困難重重。但無論申請破產(chǎn)保護(hù)成功與否，對于出險企業(yè)而言，當(dāng)前的首要目標(biāo)依舊是保交樓，保護(hù)購房者的合法權(quán)益，落實企業(yè)的社會責(zé)任。